domingo, 27 de marzo de 2011

Escrito de Tercería de Mejor Derecho

PROMUEVE INCIDENTE DE TERCERIA DE MEJOR DERECHO (1)
Señor Juez:
…………………………….., letrado apoderado, T:…. F:…… del……….., CUIT:………………., Monotributista/Responsable Inscripto, Dirección de correo electrónico: …………………., TEL:………………….., constituyendo domicilio procesal en……………………………………. Zona de notificación nro…….., a V.S. me presento y respetuosamente digo: (ver Resolución nro. 132/2005 del Consejo de la Magistratura -Art. 47 del Reglamento para la Justicia Nacional-Acordada de la CSJN del 17/12/1952)
I. ACREDITA PERSONERIA. (Ver Art. 46 y 47 del CPCCN)
(CON PODER GENERAL - PODERDANTE PERSONA FISICA)
Conforme lo acredito con la copia simple de poder que acompaño, soy apoderado judicial general de ................................., con domicilio real en................................., el cual declaro, bajo juramento, que se encuentra vigente en todas sus partes.
(CON PODER ESPECIAL - PODERDANTE PERSONA FISICA)
Conforme lo acredito con el testimonio original de poder que acompaño, soy apoderado judicial especial de ................................., con domicilio real en ................................., el cual declaro, bajo juramento, que se encuentra vigente en todas sus partes.
(CON PODER GENERAL - PODERDANTE PERSONA IDEAL)
Conforme lo acredito con la copia simple de poder que acompaño, que se encuentra vigente en todas sus partes, soy apoderado judicial de la sociedad……………………………, con domicilio legal en ................................. , el cual declaro , bajo juramento, que se encuentra vigente en todas sus partes.
II. OBJETO
Siguiendo expresas instrucciones de mi mandante, vengo a promover el presente incidente de tercería de mejor derecho contra los Sres.…………………, con domicilio real en …………….y ………………, con domicilio en ………………………, ambos litigantes en los autos caratulados……………………… en trámite por ante ese juzgado y secretaría. El presente incidente se inicia respecto del bien (describir el tipo de bien afectado que puede ser : incorporal como derechos intelectuales, de propiedad industrial, comercial, derechos mineros, derechos sobre un sepulcro, otros - o corporal mueble, registrable o no registrable, o inmueble) que ha sido embargado en los autos principales, solicitando se ordene el inmediato levantamiento de la cautelar trabada en mérito a las consideraciones fácticas y jurídicas que seguidamente expongo, con costas .
III. HECHOS.
La presente tercería se basa en lo previsto por el Art. 97 del CPCCN que dice:
“Fundamento y oportunidad. Las tercerías deberán fundarse en el dominio de los bienes embargados o en el derecho que el tercero tuviere a ser pagado con preferencia al embargante.
La de dominio deberá deducirse antes de que se otorgue la posesión de los bienes; la de mejor derecho, antes de que se pague al acreedor.
Si el tercerista dedujere la demanda después de diez días desde que tuvo o debió tener conocimiento del embargo o desde que se rechazó el levantamiento sin tercería, abonará las costas que originare su presentación extemporánea, aunque correspondiere imponer las del proceso a la otra parte por declararse procedente la tercería.
Mi mandante suscribió el día………….. con el demandado de autos, Sr………, un boleto de compraventa sobre el inmueble sito en la calle……………que se agrega en original y copia para su oportuna reserva en caja fuerte.
Por diversas razones, las partes habían acordado diferir el otorgamiento de la escritura traslativa de dominio para el día…..por ante el escribano ……………, con oficinas en la calle…………………
Ahora bien, entre la firma del boleto y la fecha de escritura, el mencionado inmueble ha sido embargado por el demandado Sr……….., en su calida de actor en los autos principales, a fin de asegurar el cobro del crédito que tiene contra el codemandado, Sr……………………., en su carácter de titular de dominio del inmueble.
Cabe agregar que mi mandante tiene abonado el 40% del precio acordado de venta y se le ha entregado la posesión, aún antes de firmar la escritura respectiva, a fin de comenzar a hacer refacciones en dicho inmueble y luego habitarlo, según surge de su texto.
Esta circunstancia se acredita con la información sumaria de dos testigos que declararán en primera audiencia ratificando lo aquí expuesto.
Cabe señalar el criterio de nuestra doctrina en este tema:
“Así se ha resuelto entonces que ante la presentación del boleto de compraventa con entrega de posesión y pago del precio anteriores al embargo, ha de admitirse la procedencia de la tercería prevista en los Arts. 97 y siguientes, Código Procesal, como la de mejor derecho que el tercero tiene a ser pagado con preferencia al embargante -o la acción de inoponibilidad del embargo o de oponibilidad del boleto que favorece al adquirente por boleto de compraventa, que también ha recibido la posesión y cumplido con el pago del precio-, pretensión que consideramos aprehendida por dicha norma, si bien se trata de una modalidad de ella, pues en verdad el acreedor preferente no peticiona que se le entregue una suma de dinero sino la cosa misma, frente a un remate que traería como consecuencia que se frustrase su mejor derecho “
Kielmanovich, Jorge L. CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN. 2005. LexisNexis - Abeledo-Perrot. Lexis Nº 8007/002677.
Por ello es que se peticiona el levantamiento del embargo trabado en autos sobre el inmueble prometido en venta a mi mandante.
El remate que podría obtenerse, de seguir adelante con el presente proceso, frustraría gravemente el mejor derecho que asiste a mi representado a serle otorgada a su favor la escritura traslativa de dominio, ya que no interesa a esta parte el reconocimiento de preferencia alguna en el cobro sino en recuperar el bien mismo.
En otras palabras, si bien mi representado no es aún titular de dominio del inmueble en cuestión, y por ello, imposibilitado de promover tercería de dominio, es incuestionable su mejor derecho derivado de la situación descripta.
Y dada la verosimilitud del derecho invocado, esta parte considera que debe imprimírsele a la presente tercería el trámite incidental, conforme lo permite el Art. 101 del CPCCN.
Solicito se ordene el levantamiento mediante oficio autorizando a los Dres………...y/o….y/o….a diligenciar dicho oficio y firmar las minutas de estilo, en forma indistinta.
IV. PRUEBA.
A fin de acreditar los extremos invocados, ofrezco la siguiente:
Documental: (boleto de compraventa inmobiliaria en este caso/ cartas-documento/otros contratos/recibos/otros)
Confesional: se cite a los demandados a absolver posiciones a tenor del pliego que oportunamente se acompañará.
Testimonial: se cite a deponer como testigos a las siguientes personas, a tenor del interrogatorio que se adjuntará:
a) [nombre, apellido, domicilio y profesión];
b) [ídem];
c) [ídem].
d) (hasta cinco u ocho testigos según tramite por incidente u ordinario – Ver Arts. 181 ,183 Y 430 CPCCN.)
INTERROGATORIO A TENOR DEL CUAL DEPONDRAN LOS TESTIGOS OFRECIDOS:
Por las generales de la ley.
Para que el testigo diga cómo sabe y le consta:
1) Dónde vive actualmente el actor incidentista?
2) Me reservo el derecho de ampliar el presente.
Informativa: Se libre oficio a:
(Si hay cartas-doc o telegramas, ofrecer en subsidio) a) En forma subsidiaria, para el supuesto de desconocimiento por parte de la contraria del intercambio
telegráfico, solicito se libre oficio a Correo Argentino S.A. a fin de que informe sobre la autenticidad de la pieza que se adjunta, así como los datos de remisión y recepción de la misma por el demandado.
Pericial caligráfica: (ofrecer en subsidio, salvo que sea boleto con firmas certificadas) Para el supuesto de desconocimiento de las firmas insertas en el boleto original adjunto, ofrezco se designe perito único y de oficio calígrafo para que dictamine sobre la pertenencia al puño y letra del demandado Sr…….las firmas dubitadas de dicho boleto, previa formación de cuerpo de escritura en audiencia que se fije a tal fin.
V. SOLICITA SUSPENSION DE PROCESO PRINCIPAL. OFRECE FIANZA.
Atento la naturaleza del derecho invocado, esta parte solicita se suspenda la venta del bien embargado pues de lo contrario se frustraría el derecho del tercerista.
Para el supuesto que V.S. lo considere necesario, ofrezco otorgar fianza por el monto que prudencialmente estime V.S. de conformidad con el Art. 98 y 99 CPCCN.
VI. DERECHO.
Fundo la presente acción en los Arts. 97 y siguientes CPCCN.
VII. COMPETENCIA.
Dejo constancia de que V.S. es competente para entender en las presentes actuaciones, conforme a lo dispuesto por el Art. 6, Inc.1, CPCCN.
VIII. SOLICITA RADICACION.
Toda vez que el presente incidente de tercería se promueve para obtener el levantamiento de la cautelar ordenada por el juez a cargo del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo …….Nro:……, Secretaría Nro.:……, en los autos caratulados “…….c/…….s/……” (Expte. Nro……) solicito se radique esta demanda por ante el mismo juzgado y secretaría.
IX. PETITORIO. (2)
Por todo ello, a V.S. SOLICITO:
a) me tenga por presentado, por parte en el carácter invocado, y por constituido el domicilio procesal indicado; (VER ART. 40 DEL CPCCN)
b) se agregue la prueba documental - reservando la original en Caja fuerte por secretaría, y dejándose copias en el expediente, acompañadas a tal fin - y se ordene producir la restante prueba; (VER ARTS. 1 A 6 DE LAS NORMAS COMPLEMENTARIAS DEL REGLAMENTO PARA LA JUSTICIA NACIONAL-ACORDADA DE LA CSJN DEL 17/12/1952)
c) se corra traslado del presente incidente por el término y bajo apercibimiento de ley;
d) se suspenda el proceso principal hasta resolver la presente tercería y téngase presente el ofrecimiento de fianza;
e) oportunamente se ordene el levantamiento de la cautelar sobre el bien de mi mandante, con ejemplar imposición costas, que
SERA JUSTICIA.
(Firma del letrado apoderado)

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